Otillåten direktupphandling – identifiera, anmäla och konsekvenser

Otillåten direktupphandling är en av de allvarligaste överträdelserna av svenska upphandlingsregler. Det innebär att en myndighet köper varor eller tjänster för belopp som kräver annonserad upphandling – utan att genomföra en sådan. Varje år upptäcker Konkurrensverket tiotals sådana fall, och flera av dem leder till miljonbelopp i sanktioner. Den här artikeln förklarar hur du identifierar otillåten direktupphandling, hur du anmäler den och vilka konsekvenserna är.

Vad räknas som otillåten direktupphandling?

Otillåten direktupphandling föreligger när en upphandlande myndighet:

1. Tecknar avtal över direktupphandlingsgränsen (700 000 kr LOU, 1 200 000 kr LUF/LUFS) utan annonserad upphandling
2. Delar upp ett inköp för att hålla sig under direktupphandlingsgränsen – förbjudet enligt 5 kap. 5 § LOU
3. Förlänger befintliga avtal utan stöd i upphandlingsdokumenten
4. Köper direkt från ramavtal utan rätt att avropa (t.ex. utanför ramavtalets omfattning)
5. Utnyttjar felaktiga undantag för synnerliga skäl utan att villkoren är uppfyllda

Läs vår guide om direktupphandling för vad som är tillåtet.

Vanliga mönster

Splittrade beställningar

En myndighet beställer konsulttjänster för 600 000 kr i januari, 500 000 kr i maj och 400 000 kr i september – från samma leverantör, för samma typ av uppdrag. Totalt 1,5 MSEK på ett år. Detta är otillåten splittring enligt 5 kap. 5 § LOU om det rör samma kontrakt eller “samma myndighets upprepade inköp”.

Avtalsförlängning utan stöd

Ett ramavtal löper ut efter fyra år. Myndigheten förlänger muntligt “tills ny upphandling är klar” i ytterligare ett år. Utan en klausul om förlängning i det ursprungliga avtalet är detta en ny direktupphandling – och om värdet överstiger gränsen, otillåten.

Köp utanför ramavtalets omfattning

Myndigheten har ett ramavtal för “systemförvaltning” men köper också en utvecklingsinsats av samma leverantör. Om utvecklingstjänsten inte omfattas av ramavtalet krävs en separat upphandling.

Synnerliga skäl utan grund

Myndigheten åberopar “extrem brådska” men skälet är egen försummelse (t.ex. att man glömt förnya ett avtal i tid). Enligt 6 kap. 15 § LOU gäller inte brådska om den är självförvållad.

Otillåtna interna tilldelningar

Kommunala bolag och in-house-aktörer har begränsad rätt att ta uppdrag från sin ägarkommun. Tilldelningar som inte uppfyller kriterierna i 3 kap. 11–16 §§ LOU (Teckal-undantag) kan vara otillåtna.

Så identifierar du otillåten direktupphandling

Sök i efterannonseringar

Sedan 1 januari 2024 ska direktupphandlingar över 100 000 kr efterannonseras enligt 10 kap. 4 § LOU. Sök i registrerade annonsdatabaser på tilldelade kontrakt inom din bransch och jämför med myndighetens faktiska inköp.

Begär ut fakturor och avtal

Offentliga handlingar är i regel tillgängliga enligt offentlighetsprincipen (tryckfrihetsförordningen 2 kap.). Du har rätt att begära:

• Fakturaförteckningar per leverantör
• Kopior av avtal
• Dokumentation av direktupphandlingsbeslut (9 kap. LOU)

Kontakta myndighetens diarium eller registrator. Avgiften för kopior regleras i avgiftsförordningen (1992:191).

Kolla kontraktsregister

Vissa myndigheter publicerar kontraktslistor offentligt. Sök:

• Kommunens eller regionens webb (ofta “avtal” eller “leverantörer”)
• DIGG:s kontraktsregister för statliga myndigheter
• Öppna data-portaler

Jämför med ramavtal

Kontrollera om myndigheten har relevanta ramavtal. Om myndigheten köper utan att avropa trots befintligt ramavtal kan det vara ett brott mot avropsrutinen.

Så anmäler du

Alternativ 1: Tipsa Konkurrensverket

Konkurrensverket tar emot tips anonymt via deras tipsformulär. Verket utreder sedan ärendet självständigt. Fördelar:

• Anonymt – din identitet skyddas
• Ingen kostnad
• Konkurrensverket driver processen hela vägen

Nackdelar:

• Utredningen kan ta lång tid
• Ärendet kan läggas ned utan motivering

Alternativ 2: Ansök om ogiltigförklaring

Som skadelidande leverantör kan du själv ansöka om att avtalet ska ogiltigförklaras enligt 20 kap. 13 § LOU. Ansökan görs hos förvaltningsrätten.

Tidsfrist: Ansökan ska inkomma inom sex månader från det att avtalet tecknades, eller inom 30 dagar från efterannonsering om sådan gjorts.

Krav: Du måste ha intresse av att delta och ha lidit eller riskerat skada.

Läs mer i vår artikel om överprövning av upphandling.

Sanktioner och konsekvenser

Upphandlingsskadeavgift

Enligt 21 kap. 4 § LOU kan förvaltningsrätten, på Konkurrensverkets talan, besluta att myndigheten ska betala upphandlingsskadeavgift:

• Upp till 10 % av kontraktsvärdet
• Max 20 miljoner kronor
• Betalas till staten

Konkurrensverket publicerar samtliga ärenden om upphandlingsskadeavgift. Deras beslutsregister visar typiska nivåer – ofta 5–8 % av kontraktsvärdet.

Ogiltigförklaring av avtal

Om avtalet ogiltigförklaras får det inte fullföljas. Redan utförda prestationer regleras enligt allmänna obligationsrättsliga principer. Detta är en kännbar sanktion både ekonomiskt och för tjänsteleveransen.

Skadestånd

Leverantörer som förbigåtts kan få skadestånd enligt 20 kap. 20 § LOU. Skadeståndet omfattar normalt positivt kontraktsintresse – förlorad vinst från kontraktet. Bevisbördan är dock hög.

Offentligt renommé

Konkurrensverkets beslut är offentliga. Granskningar dyker upp i media, revisionsrapporter och politiska utfrågningar. För kommunala tjänstemän kan upprepade överträdelser leda till tjänstefelsärenden.

Exempel från verkligheten

Konkurrensverket har under senare år drivit talan mot kommuner, regioner och statliga myndigheter för otillåten direktupphandling. Vanliga typfall:

• IT-konsulter – förlängningar och utökningar av avrop bortom ramavtalets omfattning
• Bemanningstjänster – vård och socialtjänst har historiskt sett flera fall av otillåten splittring
• Bygg- och renoveringsprojekt – entreprenader där tilläggsbeställningar passerat tröskelvärdet
• Juridiska tjänster – myndighetsspecifika advokatuppdrag som fortsatt utan ny upphandling

Studera Konkurrensverkets aktuella ärenden för att förstå vad som bedöms otillåtet i praxis.

Vad gör du som förbisedd leverantör?

1. Dokumentera dina fynd – fakturautdrag, avtalskopior, efterannonser
2. Kontakta Konkurrensverket – anonym anmälan först, formell process senare om nödvändigt
3. Beräkna din skada – hur mycket hade du kunnat tjäna om upphandlingen skett öppet?
4. Överväg skadestånd – konsultera juridisk rådgivning vid betydande kontraktsvärde
5. Följ upp – processer tar tid; Konkurrensverket återkopplar normalt om ärendet drivs vidare

Förebyggande för myndigheter

Om du arbetar på myndighetssidan: gör en upphandlingsplan per kategori och år, använd ramavtal konsekvent, och dokumentera varje direktupphandlingsbeslut enligt 9 kap. LOU. Upphandlingsmyndigheten erbjuder stödmallar och utbildning.

Sammanfattning

Otillåten direktupphandling snedvrider konkurrensen och undergräver LOU:s syfte. För leverantörer är den dubbel förlust: ett uteblivet kontrakt och en marknad där relationsköp kan slå ut bättre anbud. Genom att bevaka efterannonseringar, begära ut handlingar och rapportera misstänkta fall bidrar du till en mer öppen marknad – och kan själv få kompensation via skadestånds- eller ogiltigförklaringsprocessen.

Källor och vidare läsning

• 21 kap. LOU – Upphandlingsskadeavgift
• 20 kap. 13 § LOU – Ogiltigförklaring av avtal
• Konkurrensverket – Tipsa om upphandlingsfel
• Tryckfrihetsförordningen 2 kap. – offentlighetsprincipen
• Upphandlingsmyndigheten: Direktupphandling – vägledning och exempel
• Avgiftsförordning (1992:191) – kostnader för offentliga handlingar